توزّع المعاهدة حقوق فرض الضريبة بين دولتين وترفع الازدواج الضريبي الذي كان سينشأ لولاها. لكنها لا تطبّق نفسها. فالإعفاء يُطلَب، ويُوجَّه الطلب إلى الدولة المطلوب منها التنازل — وهي عادةً دولة المنبع، أقلّ الدول مصلحةً في القبول وأوضحها رؤيةً لما يُطلب منها التخلّي عنه.
وتفحص تلك الدولة أمرين. الأول: هل المطالِب مقيم في الدولة المتعاقدة الأخرى بالمعنى المقصود في المعاهدة؟ والثاني، وهو يتزايد: هل كان الحصول على المزية أحد الأغراض الرئيسة للترتيب؟ وقد ابتعد الأمران كثيرًا عن الوضع الذي كانت فيه شهادة الإقامة، عمليًا، نهاية التحرّي.
الإقامة خلاصة لا شهادة
شهادة الإقامة الضريبية دليل على أن السلطة المُصدِرة تعدّ الشركة مقيمة بموجب قانونها الداخلي. وهي مفيدة وغير حاسمة، لأن تعريف المعاهدة نفسها هو الواجب التطبيق، وحين تكون الشركة مقيمة في الدولتين بموجب قانونيهما الداخليين، يفصل بينهما ضابط الترجيح في المعاهدة. وينظر هذا الضابط إلى مكان الإدارة الفعلية أو، في عدة معاهدات حديثة، إلى اتفاق بين السلطتين.
والإدارة الفعلية مسألة واقع تتعلّق بالمكان الذي تُتَّخذ فيه فعلًا القرارات التجارية والإدارية الجوهرية. ولا يجيب عنها موقع المكتب المسجَّل، ولا إقامة المساهمين، ولا مكان إعداد الحسابات. إنما يجيب عنها المكان الذي يمارس فيه مَن يديرون الشركة إدارتهم، ودليله السجل الاعتيادي لتلك الإدارة: من اجتمع، وأين، وماذا عُرض عليه، وبماذا قرّر.
الدولة المطلوب منها التنازل عن حقّها في فرض الضريبة لها أن تختبر ما إذا كانت الشركة المطالِبة بالإعفاء أكثر من مجرّد عنوان في الدولة الأخرى.
ما تبحث عنه دولة المنبع اليوم
إلى جانب الإقامة، تفحص دولة المنبع ما إذا كان المتلقّي هو المالك المنتفع للدخل، حيث تشترط مادة المعاهدة ذلك. فالشركة التي تتلقّى دفعة وتكون ملزَمة جوهريًا بتمريرها عُومِلت في عدد من الاختصاصات القضائية معاملة القناة لا المالك المنتفع، أيًّا كان سندها القانوني. وينظر التحرّي إلى التدفّقات: ماذا دخل، وماذا خرج، وبأي سرعة، وهل كان للمتلقّي سلطة تقديرية حقيقية عليه.
وحيث ينطبق اختبار الغرض الرئيس، يتّسع التحرّي مجدّدًا ليشمل سبب وجود الترتيب. فقد يُرفض الإعفاء متى كان الحصول عليه أحد الأغراض الرئيسة للترتيب، ما لم يكن منحه متّسقًا مع موضوع الأحكام ذات الصلة وغرضها. والشركة القابضة ذات الوظائف التجارية الحقيقية والمسوّغ الموثّق في وضع مختلف جدًا عن تلك التي لا سمة ظاهرة لها سوى موقعها، والفارق يُثبَت بالسجلات ذاتها التي تدعم موقف الإقامة.
ماذا يعني هذا للهياكل القائمة
الهياكل التي أُنشئت حين كانت الشهادة كافية ليست معيبة لهذا السبب، لكنها قد تكون ناقصة الإثبات في مواجهة التحرّي الجاري اليوم. والمراجعة العملية تسأل: هل يتألّف المجلس من أشخاص يستطيعون اتخاذ قرارات الشركة ويتّخذونها فعلًا؟ وهل تُتَّخذ تلك القرارات وتُدوَّن في دولة الإقامة المُدّعاة؟ وهل للشركة وظائف تتجاوز الحيازة؟ وهل يوجد سبب متماسك لموقعها في وثيقة كُتبت قبل التفكير في المطالبة؟
وحيث تكون الإجابات ضعيفة، يكون العلاج تشغيليًا في الغالب لا هيكليًا: تغيير كيفية إدارة الشركة ومكانها، وتدوين ذلك. أما حيث يكون الهيكل نفسه بلا غرض سوى المعاهدة، فلن يوفّر له أي قدر من التوثيق غرضًا، وتكون المحادثة الأجدى هي: هل ينبغي استمرار الترتيب أصلًا؟ وفي الحالتين، يُستحسن إجراء التقييم ما دام الوضع قابلًا للتحسين مستقبلًا، لأن المطالبة التعاهدية تُفحص في ضوء الفترة التي تتعلّق بها.
هذه المذكّرة عامة في تطبيقها ولا تشكّل استشارة قانونية أو ضريبية أو تنظيمية. وهي تصف ممارسات مُلاحَظة لدى المؤسسات، ولا يجوز الاعتماد عليها في ما يتعلق بأي مطالبة تعاهدية بعينها.