Un grupo decide que una sociedad está en la jurisdicción equivocada y pide trasladarla. La petición es razonable y el mecanismo no siempre está disponible, porque trasladar una sociedad no es un procedimiento único reconocido en todas partes. Es un conjunto de procedimientos distintos con consecuencias distintas, cada uno de los cuales requiere la cooperación de dos ordenamientos que no tienen obligación alguna de cooperar.
La cuestión previa es si la sociedad puede trasladarse siquiera conservando la misma personalidad jurídica. Cuando puede, el historial societario, los contratos y los activos continúan sin interrupción. Cuando no puede, lo que se describe como migración es en sustancia la constitución de una nueva sociedad y la transmisión de activos a ella, operación sustancialmente distinta con consecuencias sustancialmente distintas.
Tres mecanismos que se confunden con frecuencia
La continuación, a veces llamada redomiciliación, es el procedimiento por el que una sociedad deja de estar inscrita en una jurisdicción y continúa como la misma entidad jurídica en otra. Requiere legislación permisiva en ambos extremos: la jurisdicción de salida debe permitir la baja y la de llegada debe permitir la continuación. Si falta cualquiera de las dos, el mecanismo no existe para ese par, por conveniente que hubiera resultado.
El traslado de sede social es un concepto afín en algunos sistemas de derecho civil, y sus consecuencias dependen de si el sistema en cuestión determina la ley aplicable a la sociedad por el lugar de constitución o por la sede real. La fusión transfronteriza es un tercer mecanismo, disponible entre determinadas jurisdicciones, en el que la sociedad es absorbida por una entidad del destino y la original deja de existir. En la conversación corriente los tres se describen como trasladar una sociedad, y cada uno da una respuesta distinta sobre la continuidad.
Si una migración conserva la sociedad o la sustituye es la pregunta que determina todo lo demás en la operación.
Qué sobrevive y qué se trata como transmisión
Cuando la continuación está disponible y se realiza correctamente, la sociedad conserva su identidad, y sus contratos, licencias, activos y pasivos siguen perteneciéndole. Aun así, algunas contrapartes pueden tener algo que decir: los acuerdos bancarios, los documentos de financiación y los contratos relevantes contienen con frecuencia cláusulas que contemplan un cambio de jurisdicción, y las licencias otorgadas por una autoridad de la jurisdicción de salida por lo general no viajan.
Cuando la continuación no está disponible, los activos deben transmitirse a una nueva entidad, y una transmisión de activos puede constituir una enajenación tanto en la jurisdicción de salida como en cualquier jurisdicción donde los activos se sitúen. Puede además existir un gravamen sobre la propia salida, y los socios pueden sufrir sus propias consecuencias en el canje de sus participaciones. Son cuestiones para los asesores de cada jurisdicción implicada, y son la razón por la que el mecanismo ha de determinarse antes de diseñar la operación y no después.
Establecer la viabilidad antes de comprometerse
La secuencia que funciona empieza por confirmar que ambas jurisdicciones permiten el mecanismo previsto, y en qué condiciones: declaraciones de solvencia, notificación o consentimiento de acreedores, certificados fiscales, plazos mínimos y cualquier restricción basada en la actividad de la sociedad o en su estatuto regulatorio. Solo una vez confirmado eso vale la pena considerar calendario, coste y consecuencias para las contrapartes.
Cuando la viabilidad falla, conviene enunciar con claridad las alternativas, porque a menudo son mejores de lo que habría sido la migración. Una nueva entidad en el destino que tenga los activos en adelante, conservando la original para sus compromisos existentes y liquidándola a su debido tiempo, evita forzar a una sola operación a cargar con todo el cambio. Lo mismo hace insertar una holding en el destino por encima de la entidad existente, lo que altera el centro de gravedad del grupo sin mover nada que no pueda moverse.
Esta nota es de aplicación general y no constituye asesoramiento jurídico, fiscal ni regulatorio. Describe prácticas observadas en distintas entidades y no debe invocarse en relación con ninguna migración concreta.